Чтобы защитить коммерческую тайну, нужно обозначить сведения, которые составляют тайну, и установить режим их защиты. Сделать это можно с помощью локальных актов и соглашений с контрагентами. После этого нужно проставить гриф секретности, организовать учет лиц, которые имеют доступ к тайне, и установить ответственность за ее разглашение. Подробнее обо всех шагах – ниже.
Определить состав коммерческой тайны
Прежде всего компания должна определить, какие сведения она будет считать коммерческой тайной. Так сотрудники и контрагенты будут понимать, на что распространяется режим конфиденциальности, а компания сможет применить санкции к тем, кто этот режим нарушит.
В законе нет перечня сведений, которые защищает режим коммерческой тайны. Определить, какая информация относится к коммерческой тайне, вправе ее владелец. Тайной можно признать любую информацию, которая соответствует требованиям закона (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне», далее – Закон о коммерческой тайне).
Закон определяет три главных требования – чтобы информация стала коммерческой тайной, все требования должны быть соблюдены.
Информация представляет ценность для третьих лиц. К примеру, сделать тайной клички коров на молокоферме не получится. От того, что их узнает конкурент прибыль компании не изменится. А вот засекретить правила ухода за скотом и рацион их питания можно. Они влияют на качество конечного продукта – молока. Узнав их, конкурент сможет повторить успех компании.
Доступ к информации ограничен. Чтобы ограничить доступ третьих лиц к конфиденциальной информации, компания должна принять меры, которые устанавливает часть 2 статьи 10 Закона о коммерческой тайне. Режим коммерческой действует только после принятия обладателем информации всех этих мер в полном объеме.
Информация должна принадлежать компании и относиться к ее предпринимательской деятельности. Например, стратегический план можно признать коммерческой тайной – он влияет на результаты предпринимательской деятельности. А вот информация о количестве корпоративов в компании – нет.
Не могут быть коммерческой тайной сведения из списка в статьи 5 Закона о коммерческой тайне. Среди них, информация об окружающей среде, численности работников компании, состоянии противопожарной безопасности.
Если компания хочет включить в перечень конфиденциальной информации сведения, которые составляют государственную тайну, она вправе это сделать, однако в этом нет смысла. Эти сведения уже охраняет государство и, в случае разглашения, наказывать нарушителя суд будет по закону. Взыскать штраф в пользу компании не получится. Список сведений закрепляют статья 5 Закона о государственной тайне и Указ Президента от 30.11.1995 г. № 1203.
На информацию, которой нет в перечне компании, режим коммерческой тайны не распространяется. В случае спора о разглашении тайны, суд будет учитывать, приняла ли компания меры по охране тайны, в том числе, закрепила ли ее перечень. Если нет, суд встанет на сторону ответчика (ч. 2, 5 ст. 10 Закона о коммерческой тайне).
Закрепить перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, можно в положении о коммерческой тайне, приказе или соглашении с контрагентом. Если этого не сделать, защитить коммерческую тайну и привлечь к ответственности за ее разглашение не получится. Ниже разберем особенности того, как устанавливать перечень тайных сведений в отношениях с работником и контрагентом (ст. 3, п. 1 ст. 4 Закона о коммерческой тайне).
В трудовых отношениях
Определить сведения, составляющие коммерческую тайну, можно положением или приказом. Положение утверждает руководитель компании приказом или грифом в правом верхнем углу первого листа документа. Изменить содержание перечня можно приказом о внесении изменений в локальный акт.
С документом, который определяет перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, нужно под роспись ознакомить всех сотрудников, имеющих доступ к тайне. В случае отказа от подписи, составить соответствующий акт. Тогда, если сотрудник нарушит режим тайны, работодатель сможет доказать, что сделал все возможное, чтобы уведомить сотрудника о специальном режиме.
Не рекомендуем включать перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, в трудовой договор. Иначе перечень станет частью трудового договора и изменить его компания сможет только с согласия работника (ст. 72 ТК).
В гражданско-правовых отношениях
Ознакомить контрагента с перечнем информации, которую компания относит к коммерческой тайне, можно двумя способами. Первый – подписать соглашение о неразглашении коммерческой тайны с перечнем тайных сведений. Второй – зафиксировать перечень в основном договоре с контрагентом. Это нужно сделать, потому что контрагенты не подчиняются локальным актам компании – привлечь их за распространение информации, которую закрепили в положении, не получится. Как это сделать, я расскажу в следующем разделе.
ПРИМЕР
Формулировка, закрепляющая перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, для договора с контрагентом
2.1. Перечень информации, составляющей коммерческую тайну Заказчика, определен настоящим Договором и может быть изменен или дополнен в одностороннем уведомительном порядке.
2.2. К информации, составляющей коммерческую тайну Заказчика, относятся следующие сведения:
- поступающие Исполнителю от сотрудников Заказчика, в том числе по электронной почте на электронный адрес Исполнителя и электронные адреса сотрудников Исполнителя, имеющие гриф «Коммерческая тайна»
- о хозяйственно-финансовых отношениях с контрагентами Заказчика;
- порядке, способах и системе ценообразования, принятых у Заказчика;
- проведении деловых переговоров, их содержании и результатах;
- объеме и периодичности товарооборота с Исполнителем;
- предпринимательской деятельности Заказчика.
2.3. В случае необходимости отнесения дополнительных видов информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну Заказчика, генеральный директор Заказчика вправе направить Исполнителю уведомление об этом заказным письмом с уведомлением о вручении. Режим коммерческой распространяется на новые сведения через 3 (три) рабочих дня после получения уведомления от Заказчика.
Если компания уже заключила соглашение о неразглашении без перечня конфиденциальной информации, ситуацию можно исправить. Для этого рекомендуем передавать сведения, содержащие коммерческую тайну, по акту приема-передачи с указанием на их конфиденциальность. Суд признает перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, согласованным, если стороны будут передавать их по акту приема-передачи. В актах нужно фиксировать, что материальный носитель содержит коммерческую тайну. К примеру, компании заключили договор подряда и соглашение о коммерческой тайне. В соглашении установили общее определение коммерческой тайны. Точный перечень сведений, составляющих тайну, стороны в соглашении не согласовали. Вместо этого на каждом акте-передачи материального носителя фиксировали, что сведения носителя составляют коммерческую тайну. Такие меры по защите тайны суд признал надлежащими (определение Верховного Суда от 04.03.2022 № 308-ЭС22-1504 по делу № А53-380/2021).
________________________________________________________________________
ПРИМЕР
Формулировка пункта о конфиденциальности сведений материального носителя для акта приема-передачи
Информация переданная на бумажных носителях носит конфиденциальный характер. На нее распространяется действие Соглашения о неразглашении конфиденциальной информации №5 от «12» мая 2022 года.
_______________________________________________________________________
Установить режим коммерческой тайны
После того, как компания определила перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, необходимо принять остальные меры, которые закрепляет статья 10 Закона о коммерческой тайне – рассказали о них ниже. Если компания правильно оформит режим коммерческой тайны, то снизит вероятность распространения тайных сведений. Контрагенты и сотрудники будут знать, какие сведения разглашать нельзя и что им за это грозит.
Ограничить доступ к тайне
Чтобы обеспечить сохранность материальных носителей коммерческой тайны – документов, флешек, дисков – компания обязана создать необходимые условия. Например, по мере необходимости предоставлять работникам запираемые сейфы, шкафы, обеспечивать мероприятия по предотвращению несанкционированного доступа в помещения с материальными носителями сведений. Если сведения кто-то распространит, и дело дойдет до суда, он примет во внимание, какие меры компания приняла для охраны сведений (определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 03.02.2021 № 88-1184/2021, Второго кассационного суда общей юрисдикции от 31.05.2022 по делу № 88-11846/2022).
Использовать гриф «Коммерческая тайна»
Закон требует, чтобы гриф компании содержал ее полное наименование и место нахождения. На практике гриф выглядит как штамп. Ставить гриф «Коммерческая тайна» необходимо на материальных носителях сведений, составляющих коммерческую тайну.
ПРИМЕР
Суд признал режим коммерческой тайны законным несмотря на неправильный гриф
Компания проставила гриф «конфиденциально» на материальном носителе коммерческой тайны. Работник эту тайну разгласил, за что компания его уволила. Суд признал увольнение законным несмотря на неправильный гриф. Компания приняла меры по охране конфиденциальной информации: определила перечень информации, составляющей коммерческую тайну, ограничила доступ к такой информации, установила порядок обращения с ней, вела учет лиц, получивших доступ к информации (определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 31.05.2022 по делу № 88-11846/2022).
________________________________________________________________________
Гриф вправе ставить работник с доступом к информации, составляющей коммерческую тайну. Например, юрист договорного отдела проставит гриф на договорах с тайными сведениями (п. 4 ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне).
Вести учет лиц с доступом к тайне
Компания, которая установила режим коммерческой тайны, обязана контролировать, кто имеет доступ к тайным сведениям. Для этого необходимо указать в положении перечень должностей сотрудников и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, к которой у них есть доступ (п. 3 ч. 1 ст. 10 Закона о коммерческой тайне).
Например, генеральный директор будет иметь доступ ко всей информации, а маркетологу понадобится информация о ценообразовании в компании. Если указать в перечне не должность, а ФИО сотрудника, положение придется менять каждый раз при увольнении или найме новых работников.
Определить порядок обращения с тайной
Определить порядок обращения со сведениями необходимо в положении о коммерческой тайне. Если этого не сделать, суд не признает, что компания ввела режим коммерческой тайны (кассационное определение Судебной коллегии по административным делам ВС от 30.06.2020 № 5-КА20-25).
Закон не устанавливает требований к положению о коммерческой тайне. Рекомендуем кроме перечня тайных сведений прописать, кто имеет доступ к сведениям и как нужно работать с ними: хранить, передавать, использовать. На практике компании устанавливают в положении срок действия режима коммерческой тайны, но для компании делать это невыгодно. Лучше установить, что режим защиты действует бессрочно – тогда защищать тайну можно в течение неограниченного срока при условии, что компания не раскроет информацию или сторонние лица не получат ее законным образом.
Утвердить положение о коммерческой тайне нужно подписью руководителя или специальным приказом. С положением нужно ознакомить под подпись работников, которым предоставляется доступ к тайне. Можно прикрепить к документу лист ознакомления, а можно завести отдельный журнал. Ознакамливать контрагентов с положением о коммерческой тайне не нужно, на них оно не распространяется.
В следующем разделе предложили формулировки условий, которые помогут предотвратить распространение информации, разобрались, какие санкции можно установить за разглашение коммерческой тайны.
Оформить обязательство о неразглашении
Чтобы закрепить обязанность сотрудников, контрагентов соблюдать режим коммерческой тайны и предусмотреть ответственность за ее разглашение, необходимо заключить обязательство о неразглашении. В нем можно закрепить ответственность по закону или согласовать свои условия.
За нарушение режима коммерческой тайны закон предусматривает административную, уголовную, гражданско-правовую и дисциплинарную ответственность (ч. 1 ст. 14 Закона о коммерческой тайне).
В таблице ниже я привёл меры ответственности, которые компании применяют к своим сотрудникам и контрагентам. Проанализировал количество судебных дел по каждому из видов ответственности и распределил их по популярности.
Таблица 1. Виды ответственности за разглашение коммерческой тайны
| Вид ответственности | Норма закона | Санкция | Популярность |
| Дисциплинарная | Увольнение | Высокая | |
| Гражданско-правовая | Возмещение убытков | Высокая | |
| Уголовная |
Штраф до 1 млн. руб., лишение права занимать определенные должности, |
Средняя | |
| Административная | Штраф от 5 до 200 тыс. руб. |
Низкая |
В обязательстве о неразглашении коммерческой тайны с контрагентом стороны могут предусмотреть договорное условие о штрафе. Размер штрафа закон не ограничивает, однако, суд может понизить его со ссылкой на пункт 2 статьи 333 Гражданского кодекса. Назначать штраф за разглашение коммерческой тайны сотруднику нельзя. Работодатель должен выбрать наказание из взысканий, которые устанавливает закон: замечание, выговор, увольнение (ч. 4 ст. 192 ТК, апелляционные определения Московского городского суда от 02.02.2021 по делу № 33-4428/2021, Санкт-Петербургского городского суда от 12.09.2019 № 33-19819/2019 по делу № 2-4012/2019).
ПРИМЕР
Суд признал штраф за разглашение коммерческой тайны несоразмерным
Два общества заключили договор поставки с условием о неразглашении коммерческой тайны под угрозой штрафа в размере 20% от суммы сделки. Продавец нарушил режим коммерческой тайны и суд взыскал с него штраф. Но не 20% от суммы сделки, которые составили 16,5 млн. руб., а только 2 млн. руб. Штраф, который стороны предусмотрели в договоре, суд признал несоразмерным (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2016 № 09АП-13810/2016 по делу № А40-220083/2015).
_________________________________________________________________________
Оформить обязательство о неразглашении с сотрудником можно двумя способами: включить пунктом в трудовой договор или оформить соглашение о неразглашении сведений в форме отдельного документа (ч. 3 ст. 57 ТК)
Вместе с обязанностью сотрудника не разглашать тайную информацию, работодатель вправе установить законную или договорную ответственность за нарушение режима коммерческой тайны в трудовом договоре, Для этого компания должна сослаться на локальный акт с перечнем сведений, составляющих коммерческую тайну и зафиксировать обязанность сотрудника не разглашать их.
ПРИМЕР
Условие трудового договора о неразглашении коммерческой тайны
4.1. В целях охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, Работник обязан:
4.1.1. Выполнять установленный Работодателем режим коммерческой тайны. Режим коммерческой тайны и перечень информации, составляющей коммерческую тайну, установлены утвержденным приказом Работодателя Положением о коммерческой тайне в ООО «Лютик», с которым Работник ознакомлен под подпись.
4.1.2. Не разглашать информацию, указанную в пункте 4.1.1 настоящего Договора, обладателями которой являются Работодатель и (или) его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения действия трудового договора, в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне».
4.1.3. Передать Работодателю при прекращении настоящего Договора материальные носители, в том числе документы, диски, флеш-накопители USB, имеющиеся в пользовании Работника и содержащие информацию, указанную в п. 4.1.1 настоящего Договор
4.2. В случае разглашения информации, указанной в пункте 4.1.1 настоящего Договора, Работник может быть привлечен к ответственности в соответствии с законодательством Российской Федерации. В частности, он может быть привлечен к дисциплинарной и материальной ответственности в соответствии с Трудовым кодексом РФ.
_________________________________________________________________________
Требований к содержанию соглашения о неразглашении коммерческой тайны закон не содержит. Главное, чтобы компания правильно установила режим коммерческой тайны. В обязательстве можно согласовать ответственность на случай разглашения тайны, а также срок, в течение которого работник обязан ее хранить. Закон обязывает работника не разглашать коммерческую тайну в течение всего срока действия режима коммерческой тайны, в том числе после прекращения трудового договора, но компания может установить более короткий срок (п. 2 ч. 3 ст. 11 Закона о коммерческой тайне).
ПРИМЕР
Формулировка условия об ответственности за разглашение коммерческой тайны
3.1. Стороны предупреждены о том, что в соответствии с законодательством Российской Федерации разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну, может повлечь гражданско-правовую, административную и уголовную ответственность.
3.2. В случае разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну по настоящему Соглашению, виновная сторона обязана возместить все понесенные в результате такого разглашения убытки, в том числе упущенную выгоду, размер которых определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации.
_________________________________________________________________________
Ситуации из практики
СИТУАЦИЯ
Чем отличается конфиденциальная информация от коммерческой тайны
Конфиденциальная информация – понятие более широкое, чем коммерческая тайна. Конфиденциальная информация включает в себя профессиональную, государственную, коммерческую тайны и персональные данные. Состав конфиденциальной информации устанавливает правительство, коммерческой тайны – сама компания.
Чтобы привлечь к ответственности за разглашение коммерческой тайны нужно обозначить сведения, которые составляют тайну и определить порядок обращения с ними с помощью положения, грифа секретности. Дальше нужно организовать учет лиц, которые имеют доступ к тайне, установить ответственность за ее разглашение и доказать вину нарушителя в разглашении.
Наказать за разглашение других видов конфиденциальной информации можно в силу закона, для этого достаточно только доказать вину нарушителя.
________________________________________________________________________
СИТУАЦИЯ
Что входит в перечень сведений составляющих конфиденциальную информацию
К конфиденциальной информации относятся любые сведения, доступ к которым ограничивает закон: персональные данные, информация, составляющая профессиональную, коммерческую, служебную и государственную тайну.
Персональные данные — это любая информация, которая прямо или косвенно относится к гражданину. Это сведения о фактах жизни гражданина, которые позволяют установить его личность (п. 1 ст. 3 Закона о персональных данных). Подробнее об этом, в отдельном правовом заключении.
Профессиональная тайна – охраняемая законом конфиденциальная информация, ставшая известной лицу в силу исполнения им профессиональных обязанностей. Профессиональная тайна охватывает сведения как о гражданах, так и о компаниях. К профессиональной тайне относятся адвокатская, медицинская, банковская, нотариальная и другие виды тайн.
Закон не устанавливает перечень сведений, которые защищает режим коммерческой тайны. Тайной можно признать любую информацию, которая соответствует требованиям закона. Подробнее об этом в правовом заключении (п. 2 ст. 3 Закона о коммерческой тайне).
К служебной тайне относятся сведения, доступ к которым ограничен госорганами в соответствии с Гражданским кодексом и федеральными законами. Это сведения, ставшие известными госорганам и органам местного самоуправления в силу исполнения их служащими служебных обязанностей.
Государственная тайна – сведения в области военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности государства, распространение которых может нанести ущерб безопасности России (ст. 2 Закона о государственной тайне).
__________________________________________________________________________
СИТУАЦИЯ
Как привлечь к ответственности за разглашение коммерческой тайны
Чтобы привлечь нарушителя режима коммерческой тайны к ответственности, придется доказать его вину и то, что компания установила режим коммерческой тайны в законном порядке. Сотрудник или контрагент будут виновны в разглашении коммерческой тайны, если у них была обязанность этого не делать.
Для того, чтобы привлечь сотрудника к дисциплинарной ответственности, нужно провести служебное расследование и издать соответствующий приказ. Добиться возмещения убытков от разглашения тайны по гражданскому кодексу или по условиям договора можно в досудебном порядке или через суд. Привлечь к административной и уголовной ответственности без решения государственных органов не получится. Для этого нужно подать заявление в полицию.
_________________________________________________________________________
СИТУАЦИЯ
Как доказать разглашение коммерческой тайны и ущерб от нее
На практике доказать факт разглашения коммерческой тайны и определить размер причиненных этим убытков сложно. Чтобы поставить разглашение тайны в вину сотруднику или контрагенту, необходимо доказать не только их вину, но и то, что компания приняла все необходимые меры по защите тайны. В качестве доказательств разглашения коммерческой тайны выступают показания свидетелей, фото и видеозаписи.